La Junta Consultiva de Contrataci\u00f3n de la Comunidad Aut\u00f3noma de Arag\u00f3n (JCC-CAA) emiti\u00f3 el pasado 19 de septiembre de 2012 un informe sobre la confidencialidad de las proposiciones de los licitadores.<\/p>\n
Confidencialidad versus transparencia<\/strong><\/p>\n En su Informe la JCC-CAA empieza por poner en evidencia la posibilidad de que se considere que existe un conflicto entre el derecho a la confidencialidad de la informaci\u00f3n, que se reconoce en la Directiva 2004\/18\/CE y en el Real Decreto Legislativo 34\/2011, Texto Refundido de la Ley de Contratos del Sector P\u00fablico (TRLCSP); y el principio de transparencia de los procedimientos previsto en el art\u00edculo 1 del TRLCSP, principio que se traduce tanto en la publicidad de las licitaciones como en la posibilidad de acceso a la informaci\u00f3n para revisar y en su caso recurrir las decisiones que se consideren contrarias a derecho o a las condiciones de la licitaci\u00f3n.<\/p>\n Seg\u00fan el informe de la JCC-CAA la concurrencia de ambos derechos debe resolverse buscando el equilibrio adecuado, pues ni la confidencialidad puede comprender la totalidad de la oferta realizada, ni la transparencia puede implicar el acceso ilimitado al expediente de contrataci\u00f3n y a los documentos que contiene.<\/p>\n El car\u00e1cter secreto de las proposiciones<\/strong><\/p>\n El Informe de la JCC-CAA no deja lugar a dudas sobre que s\u00f3lo es posible el acceso a la documentaci\u00f3n del expediente a partir del momento en que las proposiciones dejan de ser secretas.<\/p>\n Las proposiciones de los licitadores son secretas hasta el momento de la licitaci\u00f3n p\u00fablica. Una vez se procede a la apertura, en acto p\u00fablico, de las ofertas presentadas, \u00e9stas dejan de ser secretas. Por tanto, antes de la apertura p\u00fablica de las ofertas \u00e9stas no pueden ser examinadas.<\/p>\n Tras la apertura p\u00fablica de las proposiciones cabe preguntarse si para el ejercicio del derecho de acceso habr\u00e1 que esperar a la adjudicaci\u00f3n del concurso o si dicho derecho podr\u00e1 ejercitarse antes de la adjudicaci\u00f3n. Al respecto, el Informe invoca el r\u00e9gimen supletorio del art\u00edculo 37 de la Ley 30\/1992, de R\u00e9gimen Jur\u00eddico de las Administraciones P\u00fablicas y del Procedimiento Com\u00fan, que establece el derecho de acceso a los expedientes que se correspondan a procedimientos terminados en la fecha de la solicitud. En funci\u00f3n de qu\u00e9 se entienda por \u201dprocedimiento terminado\u201d en el \u00e1mbito de la contrataci\u00f3n p\u00fablica, podr\u00e1 ejercitarse o no el derecho de acceso antes de la adjudicaci\u00f3n.<\/p>\n Seg\u00fan el Informe de la JCC-CAA lo habitual ser\u00e1 considerar terminado el procedimiento cuando se notifique la adjudicaci\u00f3n, pero tambi\u00e9n ser\u00e1 posible dar acceso a la documentaci\u00f3n aportada en el Sobre 1 por otros licitadores a aquellos licitadores sobre los que se hayan dictado actos de tr\u00e1mite – p.e. la exclusi\u00f3n del procedimiento- que les impidan continuar con el procedimiento.<\/p>\n Qui\u00e9n tiene derecho de acceso a la informaci\u00f3n y sobre qu\u00e9<\/strong><\/p>\n El Informe de la JCC-CAA que comentamos matiza anteriores informes emitidos por otras Juntas Consultivas de Contrataci\u00f3n que limitaban el acceso al expediente solamente a los candidatos rechazados y a los licitadores admitidos.<\/p>\n En este informe se se\u00f1ala y considera que a la vista de los numerosos pronunciamientos de los Tribunales debe reconocerse el acceso al expediente no s\u00f3lo a los que han participado en la licitaci\u00f3n, sino tambi\u00e9n a otras personas que acrediten ser titulares de derechos o intereses leg\u00edtimos que sean perjudicados o puedan resultar afectados. Este ser\u00eda el caso, por ejemplo, de asociaciones o empresas no invitadas en un procedimiento negociado singular.<\/p>\n Asimismo, en su Informe la JCC-CAA considera que tambi\u00e9n debe matizarse la interpretaci\u00f3n recogida en informes anteriores de otros \u00f3rganos consultivos que se\u00f1alaban que solo deb\u00eda permitirse el acceso a la documentaci\u00f3n aportada por el adjudicatario pero no a la documentaci\u00f3n aportada por el resto de licitadores.<\/p>\n Seg\u00fan el Informe de la JCC-CAA, tras la reforma operada por la Ley 34\/2010, de 9 de agosto, la notificaci\u00f3n de la adjudicaci\u00f3n a los licitadores deber\u00e1 expresar las caracter\u00edsticas y ventajas de la proposici\u00f3n del adjudicatario determinantes de que haya sido seleccionada frente a las de otros licitadores que tambi\u00e9n hubieran presentado ofertas admitidas.<\/p>\n Por este motivo se entiende que el \u00f3rgano de contrataci\u00f3n debe permitir el acceso, por parte de cualquier empresa, a las proposiciones presentadas por todos los admitidos, y no solo a la oferta de la empresa que haya resultado ganadora del concurso, ya que la motivaci\u00f3n debe realizarse mediante la comparaci\u00f3n entre todas las ofertas.<\/p>\n Seg\u00fan el Informe, para ejercer el derecho de vista del expediente los interesados deber\u00e1n solicitarlo previamente y concretar los documentos que se quieren examinar. Ser\u00e1 posible tomar notas pero no se entregar\u00e1 copia de lo presentado por los otros licitadores. Previamente el \u00f3rgano de contrataci\u00f3n deber\u00e1 identificar y retirar los documentos declarados confidenciales en los t\u00e9rminos exigidos en el Pliego, a los que no podr\u00e1 tener acceso ning\u00fan licitador.<\/p>\n Alcance de la confidencialidad: secretos t\u00e9cnicos o comerciales<\/strong><\/p>\n Una primera lectura de la Directiva 2004\/18\/CE y del TRLCSP permitir\u00eda concluir que los licitadores tienen plena libertad para declarar qu\u00e9 informaci\u00f3n de su oferta es confidencial y que esta declaraci\u00f3n deber\u00eda ser respetada por el \u00f3rgano de contrataci\u00f3n.<\/p>\n Sin embargo, el necesario equilibrio entre el derecho a la confidencialidad y el principio de transparencia sirve para concluir que la confidencialidad no puede afectar a toda la oferta presentada, pues si as\u00ed fuera se impedir\u00eda que se cumpliera el deber de informaci\u00f3n a candidatos y licitadores.<\/p>\n Seg\u00fan el Informe, si un licitador se\u00f1ala como confidencial toda la documentaci\u00f3n de su oferta, es el \u00f3rgano de contrataci\u00f3n quien determinar\u00e1 qu\u00e9 documentaci\u00f3n no es un secreto t\u00e9cnico o comercial, pues solo \u00e9stos son materia genuinamente confidencial.<\/p>\n","protected":false},"excerpt":{"rendered":" La Junta Consultiva de Contrataci\u00f3n de la Comunidad Aut\u00f3noma de Arag\u00f3n (JCC-CAA) emiti\u00f3 el pasado 19 de septiembre de 2012 un informe sobre la confidencialidad de las proposiciones de los licitadores. Confidencialidad versus transparencia En su Informe la JCC-CAA empieza por poner en evidencia la posibilidad de que se considere que existe un conflicto entre… <\/p>\n